2016国家司法考试易错考点汇总分析
甲预谋拍摄乙与卖****的照片，迫使乙交付财物。一日，甲请乙吃饭，叫卖****丙相陪。饭后，甲将乙、丙送上车。乙、丙刚到乙宅，乙便被老板电话叫走，丙亦离开。半小时后，甲持相机闯入乙宅发现无人，遂拿走了乙的3万元现金。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的?
A.抢劫未遂与盗窃既遂
B.抢劫既遂与盗窃既遂的想象竞合
C.敲诈勒索预备与盗窃既遂
D.敲诈勒索未遂与盗窃既遂的想象竞合
【答案】C
【解析】欲拍照片索要财物的'行为，不成立抢劫罪，而是敲诈勒索罪。二者的区别在于，抢劫罪的手段行为(暴力、胁迫、其他方法)必须达到“足以抑制被害人反抗”的程度，即程度比较严重，而本案的要挟方法并没有达到“足以抑制被害人反抗”的程度，所以不成立抢劫罪，而属于敲诈勒索罪。
此外，行为人的行为属于敲诈勒索罪的预备而非未遂，因为行为人还没有着手实施犯罪。判断行为是否着手实施的关键在于：(1)犯罪对象是否出现;(2)行为人是否实施了刑法分则的具体动词，如“杀”、“抢”等。如果同时满足，一般认为是着手了。而本案中，行为人还没有开始实施敲诈勒索行为。此外，行为人后来又在被害人家里盗窃，是另起犯意，需要单独评价为盗窃罪，这不是竞合的问题，而是数罪并罚。故C项正确。本题答案为C。
甲欲绑架女大学生乙卖往外地，乙强烈反抗，甲将乙打成重伤，并多次对乙实施强制猥亵行为。甲尚未将乙卖出便被公安人员抓获。关于甲行为的定性和处罚，下列哪些判断是错误的?( )
A.构成绑架罪、故意伤害罪与强制猥亵妇女罪，实行并罚
B.构成诱拐妇女罪、故意伤害罪、强制猥亵妇女罪，实行并罚
C.构成诱拐妇女罪、强制猥亵妇女罪，实行并罚
D.构成诱拐妇女罪、强制猥亵妇女罪，实行并罚，但由于尚未出卖，对诱拐妇女罪应适用未遂犯的规定
【答案】ABD
【解析】(1)甲以出卖为目的而绑架乙，构成诱拐妇女罪，而非绑架罪，故A项错误。
(2)诱拐妇女罪可以包容****行为，但不能容强制猥亵行为。诱拐妇女同时对被诱拐的妇女又强制猥亵的，应数罪并罚。
(3)对于在诱拐过程中，甲为了制服乙的反抗，将乙打成重伤的行为，是否属于诱拐妇女罪的结果加重犯，是本题争议的焦点。一般认为，只要诱拐与伤害之间有高概率的伴随关系，就应理解为诱拐妇女罪的结果加重犯。如果诱拐与伤害没有这种伴随关系，则应数罪并罚。在本案中，诱拐必然引起反抗，而反抗也极易引起殴打，故成立诱拐妇女罪的结果加重犯，不应再认定为故意伤害罪。当然，如果出于与诱拐无关的目的，比如泄愤、报复，由于这种伤害与诱拐无关，故应数罪并罚。本题答案为ABD。
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