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2016二级建造师《工程法规》辅导：民事诉讼
民事诉讼制度
一、民事诉讼的法院管辖
1.管辖：法院之间受理第一审民事案件的分工和权限
(1)级别管辖：根据案件的性质、影响、诉讼标的的金额确定级别管辖(基层人民法院、中级、高级、最高级)
(2)地域管辖：
¤一般地域管辖：”原告就被告“--被告住所地作为确定管辖的标准
¤特殊地域管辖：
合同纠纷：由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖，合同履行地主要指合同标的的交付地点
建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地
¤专属管辖：法律规定的
不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷
¤协议管辖：书面约定案件管辖范围
适用于合同纠纷、其他财产权益纠纷，其他财产权益纠纷包括：物权、知识产权中的财产权
书面协议选择：被告住所地、原告住所地、合同履行地、标的物所在地、合同签订地、与争议有实际联系的地点
不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规
施工合同纠纷适用于一般地域管辖、协议管辖、不适用于专属管辖
地域管辖：被告住所地、合同履行地人民法院管辖
协议管辖：发包人住所地、承包人住所地、合同签订地、施工行为地范围内，人民法院管辖
(3)移送管辖和指定管辖
移送管辖：无管辖权，不属于本院管辖，移送到有管辖权的法院，受送法院如认为不属于管辖范围，不得再自行移送，要报请上级人民法院
指定管辖：有管辖权，但特殊原因，不能行使，报请上级指定。如有管辖争议，协商，协商不成报请共同上级
(4)管辖权转移：上级有权审理下级的第一审民事案件。上级对下级，无管辖权变有管辖权
(5)管辖权异议：当事人向受诉人民法院主张该法院无权管辖，在提交答辩状期间提出，受诉人民法院受理异议之日起15日内作出裁定
二、民事诉讼当事人和代理人
1.诉讼代理中，最常见的是委托诉讼代理人
诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、提起反诉或上诉，必须由委托人的特别授权
授权委托书仅写”全权代理“而无具体授权情形的，不能认定为诉讼代理已获特别授权
三、民事诉讼的证据和诉讼时效
1.民事诉讼的证据
(1)证据的种类：陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证言、鉴定意见、勘验笔录
(2)证据的保全
证据可能灭世或以后难以取得情况下，利害关系人可以在提起诉讼或申请仲裁前，向证据所在地、被申请人住所地或有管辖权人民法院申请保全证据
申请证据保全，需要提供担保
(3)证据的应用
证据应用的内容：证明对象、举证责任、证据收集、证明过程、证明标准
¤举证时限(有效举证期限)
一审普通程序审理民事案件，人民法院指定当事人举证的时限不得少于30日，人民法院征得双方同意后，可以少于30日
简易程序审理案件，人民法院指定的举证期限可以少于30日
¤质证：当事人在法庭的主持下，围绕证据的真实性、合法性、关联性，进行质疑、说明、辩驳
证人的质证：出庭作证，不得旁听法庭审理，审判人员和当事人可以对 证人询问
鉴定人的质证：出庭接受当事人质询，
经法庭许可，当事人可以向证人、鉴定人、勘验人发问
¤认证：证据的审核认定 法院审查判断
审核认定的规则：
对单一证据的审核认定：证据与案件的关联程度，各证据之间的联系综合审查判断
不能作为或不能单独作为认定案件事实依据的证据：非法的、瑕疵证据
可以作为认定案件事实依据的证据
数个证据对同一事实的证明力
2.民事诉讼时效
(1)法定时效期间，未向法院提起诉讼，依据法律规定消灭其胜诉权的制度
超过诉讼时效期间起诉，如果符合民事诉讼法规定的起诉条件，法院仍然应当受理
超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效的限制;超过诉讼时效期间，义务人履行义务后又以超过诉讼时效为由反悔的，不予支持
当事人未提出诉讼时效抗辩的，法院不应对诉讼时效问题阐明和主动适用诉讼时效进行裁判
(2)不适用诉讼时效的情形
可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但如下债权请求权不予支持：存款、债券、投资关系产生的出资请求权、其他
(3)诉讼时效的种类
普通诉讼时效：2年
短期诉讼时效：1年，身体受伤害赔偿的、拒付租金
特殊诉讼时效：国家货物买卖合同和技术进出口合同争议的时效为4年，海上货物运输为1年
权利的最长保护期限：实际侵害超过20年的，不予保护
(4)诉讼时效期间：从知道或应当知道权利被侵害起计算
(5)诉讼时效的中止和中断
中止：老天造成、客观、外界的原因;诉讼时效期间的最后6个月内，诉讼时效期间继续计算
中断：当事人行为造成的，提起诉讼、提出要求或同意履行义务而中断，中断后，诉讼时效期间重新计算
四、民事诉讼审判和执行程序
审判程序：一审程序、二审程序、审判监督程序
(一)审判程序
1.一审程序：起诉--受理---开庭审理---简易程序
普通程序：立案之日6个月内审结
简易程序：立案之日3个月内审结
受理：符合起诉条件的，7日内立案
简易程序：标的额为各省市上年度就业人员年平均工资30%以下的，实行一审终审
2.二审程序：上诉程序、终审程序
上诉期间：不服一审判决的，在判决书送达之日15日内向上一级人民法院提起上诉;不服第一审裁定的，在裁定书送达之日起10日内向上一级提起上诉
上诉状：通过原审法院提出;直接向第二审法院上诉的，二审法院5日内将上诉状移交原审人民法院
3.审判监督程序：再审程序---翻案
(1)有审判监督权限的法定机关或当事人申请，人民法院对判决、裁定、调解书再次审理的程序
(2)人民法院提起再审程序：必须是判决有错误，裁定中止原判决的执行
(3)当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。人民法院收到再审申请书3个月内审查
(4)申请再审的时间：翻案时效
在判决、裁定生效后6个月内提出申请再审，不适用中止、中断和延长的规定
(5)人民检察院的抗诉
(二)民事诉讼执行程序
审判程序是产生裁决书的过程，执行程序是实现裁决书内容的过程
1.执行程序的概念：人民法院执行机构依法采取强制措施
2.执行根据
是当事人申请执行、人民法院移交执行、人民法院采取强制措施的依据
执行根据的主要内容：(1)人民法院制作的民事判决书、裁定书、生效的调解书等
(2)人民法院作出的刑事判决书、裁定书
(3)仲裁机构制作的生效仲裁裁决书、仲裁调解书
(4)公正机构作出的公证债权文书
(5)人民法院作出的先予执行的裁定、执行回转的裁定
(6)支付令
3.执行管辖：财产部分，由被执行的财产所在地人民法院执行;其他的，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行
4.执行程序
执行申请---执行开始---向上一级人民法院申请执行(申请执行书6个月内未执行的，可以申请)
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